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创业公司如何设计公司股权结构

戴律师团队2018-05-30 08:30:52


不久前,厦门闹得沸沸扬扬的三维丝事件,俏江南张兰“退出”董事会,以及被“野蛮人”入侵的万科,无一不与公司股权有关系。可以说,股权公司的基石公司的股权结构决定了公司实际控制权,创业者该如何设计公司的股权结构?



股权


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股权对于公司的掌控非常重要


当初腾讯要投资滴滴时,滴滴创始人程维最大的担忧是接受马化腾的投资之后,腾讯会把滴滴直接“吃掉”。但在实际投资过程中,马化腾给予程维最大信任,只在股份中占比,决策权利归程维。这才使得滴滴放心接受腾讯的投资。


同样的,腾讯投资京东成为其最大的股东,但在美国上市的京东实行AB股,刘强东及团队所拥有的股份大多是优先股,从而掌控着京东,依旧把权利牢牢掌握在自己手中。


公司的股权结构决定了公司的控制权。


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股权是什么


股权,即股东权利。包含着财产权、管理参与权和股东救济与附属权三大权利。分别对应着股东所有的目的、手段和保障。


    股东的财产权:股东的财产权代表着股东的身份权以及资产收益权,身份权不能被剥夺,只能转让或者放弃。


    股东的管理参与权:管理参与权中最重要的部分则是投票表决权。


    股东救济与附属权:包含股东诉权及异议股东回购请求权。



公司初始股权结构的设计


很多创始人在一开始设立公司时,喜欢采取股权平均分配法则,例如两个人合伙就按一比一的比例,多数人合伙就平均分配。


常见公司股权分配


但公司的股权结构不应该过于平均。股权比例一比一的情况下,如果决策上有冲突或异议,就不利于公司的运营。比如,三个水手在划船,三个人都要往不同方向划的话,这船就只能原地不动。而倘若是两个水手一个船长的话,往哪里走,听船长的指挥。水手负责执行即可,船就可以走得非常顺利。


公司的股权结构应该按表决权做适当安排。分红可以平均,但是权利不应该。


风风火火的海底捞之所以现在能发展到今天这个高度,跟它调整股权制度也不无关系。



案例分享:海底捞与真功夫


原本海底捞的股份分配是平均分配的,创始人张勇夫妇、施永宏夫妇各占50%的股份。

但是在2007年时,施永宏夫妇将18%的股权以13年前原始出资额的价格,转让给了张勇夫妇。使得张勇夫妇达到了海底捞68%的绝对控股,在此情况下,海底捞才能跟随着张勇的方向不断前行。


而原本同样也是两对夫妇平均持股的真功夫,却因为家族矛盾和股权结构的不合理,导致原董事长蔡达标锒铛入狱。


企业的每个股东对企业的贡献肯定是不同的。而股权比例对等,即意味着股东贡献与股权比例不匹配,这种不匹配到了一定程度,很容易造成股东矛盾。另外,这种股权结构没有核心大股东,也容易造成股东纠纷。


所以较为合理的股权结构应该如下图:


在公司股权设立的时候,应该朝着你想要发展的高度来进行分配。如果你按照上市的标准来进行调整,就可以在很大程度上避免战略失算或者失误。



融资过程中的股权结构设计

在融资过程中的股权结构设计中,应该注意投资清单中的重点条款包括:优先购买权、优先认购权、共同出售权、保护性条款、优先跟投权、反稀释、清算优先权、股权回购权、领售权、投资人地位 。


在这些重点条款中,稍事不注意,创始人就可能被扫地出门。创立俏江南的张兰就是一个例子。



案例分享:俏江南


张兰在俏江南的发展过程中,引进了鼎晖的投资,也签署包含系列条款的投资协议。但是在俏江南融资之后,由于后续企业发展陷入不利形势,使得投资协议中的系列条款被多米诺式恶性触发——股份回购条款、领售权条款、清算优先权条款,令张兰日益陷入被动,乃至于最终被“净身出户”。


需融资公司的股权结构设计可参考如下图:



保护控制权的“三会一层”设计


所谓的“三会一层”即股东会、董事会、监事会以及管理层。


股东会选举出董事会成员,董事会需对股东会负责。而董事会则对管理层进行聘任,管理层对董事会负责。而监事会则是由股东及职工选举出的来人员组成的机构,日常监督管理层及董事会。高级管理人员及董事不得进入监事会。


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股东会


股东会会议由一般股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外(如:归集表决权、多倍表决权、创始人一票否决权等)。


持股比例不同的股东拥有不同权利:


持股达67%者拥有完全控制权;


持股达51%者拥有相对控制权;


持股达34%者拥有一票否决权。



2
董事会


董事会决议的表决实行一人一票。董事会的议事方式和表决程序,除法律有规定的外,由公司章程规定。


在有限责任公司中,可不设董事会。而股份有限公司中一定要设立董事会。


有限责任公司的董事会的决议通过票数比例,法律对此没作出明确规定,而是由公司章程规定。所以,创业者也可以好好地合理运营这一法律条款,从而在一定程度上从董事会层面控制公司。



3
监事会


监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,董事、高级管理人员不得兼任监事。监事会的议事方式和表决程序,除法律有规定的外,由公司章程规定。


在有限责任公司中,可不设董事会。而股份有限公司中一定要设立董事会。



4
管理层


管理层由董事会聘任,并对董事会负责。股东可在公司任职管理层,但需签订劳动合同。


保护控制权设计的典范就是马云在阿里巴巴所设计的合伙人制度。



案例分享:阿里巴巴


在阿里巴巴的公司章程中,董事会的大多数的董事需要经一批被称作“合伙人”的人来提名。“合伙人”所提名的董事虽然仍要经股东会投票通过才能任命。但是在董事会席位未满的情况下,“合伙人”可以提名以为临时董事进行决策。从而保证阿里巴巴掌握在管理层手中。


从表面上看,阿里巴巴的合伙人拥有的仅仅是董事的提名权,而非决定权。但是仔细研究阿里巴巴的公司章程,不难发现其中暗藏玄机。从阿里巴巴所披露的相关资料看,虽然合伙人提名的董事,需要得到年度股东大会半数以上的赞同票,才能当选为董事会成员;但是,如果阿里巴巴合伙人提名的候选人没有被当届股东会选中,或选中后因任何原因离开董事会,则阿里巴巴合伙人有权指定临时过渡董事来填补空缺,直到下届年度股东大会召开。


阿里巴巴还和软银及雅虎达成投票协议,一致行动,软银和雅虎将在股东大会上为阿里巴巴所提名的董事投赞成票(前提是软银至少持有15%的已发行的普通股)。为了保证合伙人这一权力的持续有效,阿里巴巴还规定,如果要修改章程中关于合伙人提名权和相关条款,必须要在股东大会上得到95%的到场股东或委托投票股东的同意。根据官方披露,马云、蔡崇信在IPO后仍然分别持有阿里7.8%、3.2%的股份,而二人目前正是阿里巴巴合伙人团队中的永久合伙人,由此看来,合伙人的“董事提名权”坚如磐石,难以打破。


这就是马云凭借着7%左右的股份,却能控制整个阿里巴巴的秘密所在。



股权架构的法律条款设计

在做股权架构的法律设计时应当注意的是要进行分权或有效控制。


一般来说,股权架构确定股东协议,随后再进行公司章程的制定。


同时需要制定在发生重要事项时的防冲突机制。


防冲突机制一般是由股东协议确定。重要事项如:股权调整、股东退出、融资方案等。



案例分析:首席娱乐官


去年,娱乐产业垂直媒体微信平台首席娱乐官创始人之一邹玲与另一创始人陈妍妍因股权纠纷公开决裂。


首席娱乐官中,大股东持股60%,二股东持股40%。这样的股权结构,在双方不产生争议或冲突时没有太大的问题。


但公司法规定,有限责任公司“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”


而当创始股东仅两人、股权结构为6:4时,只要有一人反对,就无法符合“代表三分之二以上表决权的股东通过”条件。这样话的,涉及上述事项的决策或决议就无法施行。


两人僵持不下,邹玲便将修改了“首席娱乐官”密码,并借此为谈判的资本。多次协商无果,导致“首席娱乐官”停更。


所以公司的股权架构中如果没有设计好法律条款设计,在一定情况下会导致公司的“死亡”。 故此,为了避免这种事情的发生,建议创业者至少要有这种理念,担心的问题商定成为条款而后载入协议中,升级股东协议,写入公司章程,事关重要事项,还可以修改公司章程限制事项及表决权进一步作出明确规定。


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